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viernes, 24 de diciembre de 2021

Se agradecen estos puntos de encuentro

Fuente de la imagen: geralt en pixabay
En estos momentos de incertidumbre a nivel mundial, consecuencia de la pandemia en el corto plazo y la insostenibilidad del planeta en el medio plazo, se agradecen puntos de encuentro como el conocido en la tarde del jueves en España, entre las organizaciones empresariales CEOE y CEPYME, las organizaciones sindicales CCOO y UGT y el Gobierno de mi país (GE), materializado en un acuerdo de reforma estructural del mercado de trabajo en España, fruto de la Mesa de Diálogo Social que retomó sus trabajos el día 17 de marzo de 2021. Cataloga el GE de un acuerdo histórico en materia de relaciones laborales que intenta homologar el mercado de trabajo español al europeo y restablecer el equilibrio en las relaciones laborales, hacia una recuperación económica.

Parece que aborda los principales problemas del mercado de trabajo español[1], con la simplificación de los contratos retomando la causalidad, incrementando las sanciones a su uso irregular y fomentando la estabilidad en el empleo, estableciendo un cambio de paradigma en la formación para trabajadores y trabajadoras, impulsando la contratación formativa[2] y garantizando su coordinación con el sistema de Formación Profesional y con los estudios universitarios. Se recupera la ultraactividad indefinida y se acaba con la prioridad de convenio de empresa en material salarial para desterrar el mecanismo de devaluación salarial[3], garantizando los derechos de las personas subcontratadas. Fuente de la información: GE; fuente de la imagen: geralt en pixabay.
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[1] Singularmente la temporalidad.
[2] Inspirándose en el modelo dual alemán.
[3] Instaurado por la Reforma del RDL 3/2012.

domingo, 26 de julio de 2020

La Mediación como alternativa al Litigio

Fuente de la imagen: mvc archivo propio
Dice el refranero español que “más vale un mal arreglo que un buen pleito”, para poner en valor que es mejor llegar a un acuerdo con el otro, aunque sea menos favorable que lo que pretendemos, que embarcarse en costosos litigios con resultado incierto o, aunque sea favorable, hay que tener en cuenta también el tiempo, el capital… invertido, por no hablar del estrés y la salud. Si eres follower de este sitio, conoces mi interés por todo lo relativo a la mediación y el arbitraje. Textos como “Arbitrajes de paripé”, “Distintivo de adhesión al SAC”, “De arbitrajes y laudos”, “Diálogos Vs Conflictos”, “Practicando Arbitraje, que no es poco” o “Los pilares de la mediación”, es prueba de ello. En “Impulso a la Mediación”, informaba sobre el anteproyecto de Ley en mi país de Impulso de la Mediación, que pretendía la implantación definitiva de la mediación como figura complementaria de la Administración de Justicia para la resolución extrajudicial de conflictos en los ámbitos civil y mercantil de una forma más ágil y con un menor coste económico y personal para las partes. El impulso de la mediación buscaba también descongestionar la carga de trabajo de los juzgados y acortar así los tiempos de respuesta de la Justicia. 

Te cuento lo anterior porque recientemente informaba el Consejo General del Poder Judicial español (CGPJ), de la firma con el Consejo General de la Abogacía Española (CGAE), de un convenio de colaboración cuya finalidad es promover en toda España el desarrollo de la mediación intrajudicial como medio complementario para la solución de conflictos[1], convenio que informé en el sitio iurepost, texto “Renovación del compromiso”, y con el que se intenta cumplir las normas europeas sobre mediación y la recomendación dirigida por el Parlamento Europeo (PE) a los Estados miembros para que intensifiquen sus esfuerzos en el impulso del uso de la mediación en litigios civiles y mercantiles y en la mejora de la colaboración entre los profesionales de la justicia con este mismo fin[2]. El objetivo común es contribuir a la implantación de la mediación. Para ello, el CGPJ se compromete a promover e impulsar la mediación entre los jueces y magistrados y a favorecer la adecuada coordinación entre los diferentes proyectos que se pongan en marcha a partir de la firma del convenio y los órganos jurisdiccionales. 

Igualmente, se implica en la superación de los obstáculos que dificulten la colaboración institucional en la puesta en marcha de las iniciativas de mediación y a velar porque la mediación que se desarrolle en los juzgados sea de calidad. Finalmente, a promover la suscripción de códigos de conducta de los mediadores. Por su parte, el CGAE se compromete a fomentar e impulsar la mediación promoviendo el uso de esta herramienta entre los abogados para que puedan informar y asesorar a las partes en litigio. También, a dar a conocer y difundir el convenio entre los 83 Colegios de Abogados, que podrán adherirse al mismo; a velar por que se garantice que la mediación desarrollada en los distintos colegios sea conforme con los protocolos que se diseñen a tal efecto en los partidos judiciales, teniendo como base la Guía Práctica para la mediación elaborada por el CGPJ y a colaborar en la difusión de material divulgativo dirigido a los usuarios de la Administración de Justicia. Fuente de la información: CGPJ. Fuente de la imagen: mvc archivo propio.
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[1] La colaboración entre el CGPJ y el CGAE en materia de mediación se remonta a 2016, fecha en la que suscribieron un primer convenio que ha ido renovándose. 
[2] El acuerdo deroga los anteriores y responde a la necesidad de adaptar el texto a la legislación vigente.

miércoles, 13 de mayo de 2020

Hojeando el Acuerdo en Defensa del Empleo

Fuente de la imagen: geralt en pixabay
Hace unos días, invitado por el Centro de Formación Garrigues (Gracias), asistí a un web seminario sobre el "Impacto del #COVID19 en las relaciones laborales", moderado por el experto Federico Durán López[1]. En la tarde del martes, mientras hojeaba el Acuerdo Social en Defensa del Empleo, alcanzado por el Gobierno de España (GE) con las organizaciones sindicales y las asociaciones empresariales más representativas, que se aprobó el mismo día mediante Real Decreto-ley de medidas sociales en defensa del empleo (RDL)[2], me acordé de las reflexiones que nos ofreció Federico y resto de participantes en el webinar. La norma prorroga hasta el 30 de junio las condiciones de los Expedientes de Regulación Temporal de Empleo (ERTE) por fuerza mayor para aquellas empresas que todavía no puedan reanudar su actividad, es decir, que estas compañías y autónomos seguirán disfrutando de una exoneración de las cuotas a la Seguridad Social.

En el caso de que la empresa tenga 50 o más trabajadores, la exoneración se mantiene como hasta ahora en el 75%. Igualmente, con el fin de adecuar la normativa a la fase de desescalada, el RDL contempla una nueva categoría de ERTE, denominada de fuerza mayor parcial, cuya vigencia también se extenderá hasta el 30 de junio. Esta figura permitirá a las empresas reincorporar a parte de su plantilla y mantener otra parte con su contrato suspendido. Tanto para el trabajador que regrese como para el que se mantenga en el ERTE, se mantendrán las exoneraciones en las cotizaciones sociales[3]. Las empresas de menos de 50 empleados tendrán derecho a una exención del 85% en el mes mayo y del 70% en junio para los trabajadores que se reincorporen a la actividad productiva. Para los que continúen suspendidos, el porcentaje será menor. 

En el caso de empresas con 50 o más empleados, la bonificación alcanzará el 60% en mayo y el 45% en junio para los trabajadores que se reincorporen y será del 45% y del 30% para los que permanezcan suspendidos. Asimismo, los trabajadores afectados por un ERTE percibirán prestaciones por desempleo incluso en el caso de que no hayan cotizado el tiempo suficiente para poder percibirlas. La norma incluye cláusulas que determinan que ninguna empresa que tenga su domicilio fiscal en un paraíso fiscal podrá acogerse a la prórroga de los ERTE por fuerza mayor. Además, veta la posibilidad de que las compañías que han disfrutado de las exoneraciones sociales puedan repartir dividendos durante el ejercicio fiscal correspondiente a la aplicación de los ERTE[4]. Fuente de la información: GE. Fuente de la imagen: geralt en pixabay. 
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[1] Catedrático y Abogado en Derecho Laboral
[2]  SI quieres acceder al Acuerdo, clickea AQUÍ.
[3] El Acuerdo contempla la creación de una Comisión de Seguimiento tripartita laboral del proceso de desconfinamiento entre el Ministerio de Trabajo y Economía Social, el de Inclusión, Seguridad Social y Migraciones, y los agentes sociales (CEOE, CEPYME, UGT y CCOO) para el seguimiento de estas medidas. 
[4] Salvo que devuelvan la parte correspondiente a la bonificación recibida.

miércoles, 15 de noviembre de 2017

XXV años de los Acuerdos de Cooperación

Fuente de la imagen: Myriams-Fotos en pixabay
Si eres follower de este sitio conocerás mi interés por el Derecho Eclesiástico en general y el marco regulativo de las confesiones religiosas en particular. Salpicado anda el lugar de referencias[1]. Pues bien. Veinticinco años han pasado ya de la aprobación de los Acuerdos de Cooperación del Estado español con las confesiones judía, musulmana y evangélica. Y es que desde que en 1980 se promulgó la Ley Orgánica de Libertad Religiosa, aprobada con un amplio consenso parlamentario, mi país está intentando consolidar un modelo de gestión de la libertad religiosa. 

 Este ordenamiento jurídico procura crear una serie de herramientas de gran utilidad como el Registro de Entidades Religiosas o la Comisión Asesora de Libertad Religiosa, así como la posibilidad de firmar acuerdos de cooperación. El lunes pasado, se celebró en el Congreso de los Diputados la conmemoración de este aniversario, contando con la presencia de las agrupaciones que representan a las confesiones religiosas firmantes de los acuerdos, como son la Federación de Entidades Religiosas Evangélicas de España, la Federación de Comunidades Judías de España y la Comisión Islámica de España. 

Desde el punto de vista de la legislación estatal, se reconoce la eficacia civil del matrimonio celebrado bajo otros ritos diferentes al de la Iglesia católica y se ha integrado a los ministros de los diferentes cultos en el régimen de la Seguridad Social, asimilados a la situación de los trabajadores por cuenta ajena.  Igualmente, durante estos últimos años se ha reconocido el derecho a la asistencia religiosa de estas confesiones en el seno de las Fuerzas Armadas, en los hospitales y dentro de los centros penitenciarios, así como el derecho de acceso a los medios públicos de comunicación, reconociéndose también algunas ventajas y exenciones de carácter fiscal y tributario similares a las obtenidas por la Iglesia católica[2].
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[2] Fuente de la información Ministerio de Justicia; fuente de la imagen: Myriams-Fotos en pixabay.

martes, 21 de febrero de 2017

Los pilares de la mediación

Fuente de la imagen: mvc archivo propio
Escribe Fernando Anido en bez, que “el 70% de los procesos de mediación termina sin acuerdo”[1]. Según el investigador, “los jueces tratan de aliviar la carga de trabajo en los juzgados, pero apenas un 30% de los conflictos se resuelve por la mediación”. Imagino que Anido se refiere a la mediación intrajudicial, es decir, aquélla propiciada por el órgano judicial. También, nos recuerda Fernando que el Consejo General del poder Judicial Español (CGPJ), publicó una guía para la mediación intrajudicial[2], donde este órgano reconocía que “los problemas de eficiencia de los órganos judiciales se erigen como verdaderas barreras de acceso a la justicia por los ciudadanos”, con orígenes y razones diversas, desde económicas, geográficas, tecnológicas hasta lingüísticas, por lo que la mediación, “al ser un método informal, participativo, fácilmente accesible y rápido, permite remover tales barreras y asegurar a todos los ciudadanos el acceso a la justicia, cumpliendo así los requerimientos de los convenios internacionales de derechos humanos y las exigencias derivadas del artículo 24” de la Constitución Española (CE). En la tarde del 13 de febrero de este año, asistí a una ponencia impartida por Inmaculada Vázquez, que trató del conflicto, la negociación y la mediación, entendida ésta como extrajudicial o, simplemente, mediación, donde las partes acceden voluntariamente. La ponente coincide con el legislador español al catalogar la mediación como “instrumento eficaz para la resolución de controversias cuando el conflicto jurídico afecta a derechos subjetivos de carácter disponible. Como institución ordenada a la paz jurídica, contribuye a concebir a los tribunales de justicia en este sector del ordenamiento jurídico como un último remedio, en caso de que no sea posible componer la situación por la mera voluntad de las partes, y puede ser un hábil coadyuvante para la reducción de la carga de trabajo de aquéllos, reduciendo su intervención a aquellos casos en que las partes enfrentadas no hayan sido capaces de poner fin, desde el acuerdo, a la situación de controversia”.

En la ley española 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles y mercantiles[3], se expresa que el “modelo de mediación se basa en la voluntariedad y libre decisión de las partes y en la intervención de un mediador, del que se pretende una intervención activa orientada a la solución de la controversia por las propias partes”. El régimen que contiene la ley de mediación referenciada se basa en “la flexibilidad y en el respeto a la autonomía de la voluntad de las partes, cuya voluntad, expresada en el acuerdo que la pone fin, podrá tener la consideración de título ejecutivo, si las partes lo desean, mediante su elevación a escritura pública”. Otro pilar de la mediación lo constituye “la deslegalización o pérdida del papel central de la ley en beneficio de un principio dispositivo que rige también en las relaciones que son objeto del conflicto”. Para el legislador, el mediador es la pieza esencial del modelo de resolución de conflictos, puesto que es “quien ayuda a encontrar una solución dialogada y voluntariamente querida por las partes”, desplegando la actividad de mediación “en múltiples ámbitos profesionales y sociales, requiriendo habilidades que en muchos casos dependen de la propia naturaleza del conflicto”. En línea con la legislación, para Inmaculada el mediador ha de disponer de una “formación general que le permita desempeñar esa tarea y sobre todo ofrecer garantía inequívoca a las partes por la responsabilidad civil en que pudiese incurrir”. Destacar, también, el reconocimiento por parte del legislativo “del acuerdo de mediación como título ejecutivo, lo que se producirá con su ulterior elevación a escritura pública, cuya ejecución podrá instarse directamente ante los tribunales”. Finalmente, en la ordenación y normalización del acuerdo de mediación se encuentra otro pilar de la mediación, “la desjuridificación, consistente en no determinar de forma necesaria el contenido del acuerdo restaurativo o reparatorio”[4].
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[1] Anido, Fernando. El 70% de los procesos de mediación termina sin acuerdo. 2017. Sitio visitado el 21/02/2017.
[2] Si quieres acceder el documento, clickea AQUÍ. Sitio visitado el 21/2/2017.
[3] Si quieres acceder al documento, clickea AQUÍ Sitio visitado el 21/2/2017.
[4] A continuación te dejo un vídeo, subido a Youtube por Fundación SIGNUM, con la simulación de un caso real de mediación.

miércoles, 8 de febrero de 2017

Protagonismo compartido

Fuente de la imagen: mvc archivo propio
En el Preámbulo de la Ley 15/2015 de la Jurisdicción Voluntaria en España, el legislador apunta que si bien la máxima garantía de los derechos de la ciudadanía viene dada por la intervención de un Juez, la desjudicialización de determinados supuestos de jurisdicción voluntaria sin contenido jurisdiccional, en los que predominan los elementos de naturaleza administrativa, no pone en riesgo el cumplimiento de las garantías esenciales de tutela de los derechos e intereses afectados. Opta por atribuir el conocimiento de un número significativo de los asuntos que tradicionalmente se incluían bajo la rúbrica de la jurisdicción voluntaria a operadores jurídicos no investidos de potestad jurisdiccional, tales como letrados de la administración de justicia, Notarios y Registradores de la Propiedad y Mercantiles, compartiendo con carácter general la competencia para su conocimiento. 

El Título IX de la Ley 15/2015 contiene el régimen jurídico del acto de conciliación de forma completa[1], , sin perjuicio de que, en ejercicio de su autonomía de la voluntad, las personas tengan la posibilidad de obtener acuerdos en aquellos asuntos de su interés de carácter disponible, a través de otros cauces, por su sola actuación o mediante la intervención de otros intermediarios u operadores jurídicos, como los Notarios o Registradores. Considerando expedientes de jurisdicción voluntaria aquéllos que requieran la intervención de un órgano jurisdiccional para la tutela de derechos e intereses en materia de Derecho civil y mercantil, sin que exista controversia que deba sustanciarse en un proceso contencioso (art.1), se podrá intentar la conciliación para alcanzar un acuerdo con el fin de evitar un pleito (art. 139)[2].

Te comento lo anterior, porque hace unas semanas hemos tenido una ponencia sobre Jurisdicción y Competencia en el Orden Laboral español, impartida por el Excmo. Sr. Magistrado D. Ernesto Utrera Martín, y cuando ayer hojeaba los apuntes relativos a la conciliación procesal[3], me he acordado de la Jurisdicción Voluntaria y algunas de sus aproximaciones, al encomendar el legislador esta conciliación procesal social al Letrado de la Administración de Justicia (LAJ)[4]. Para Utrera, es una labor mediadora a través de la cual propicia el acercamiento de las partes en orden a la evitación del juicio, correspondiendo al otrora Secretario judicial “la exposición de las posibles soluciones que pueda darse a la pretensión por la sentencia que pudiera dictarse, a la vista de los datos que figuren en la demanda, pero que cabe que sean completados, en la intervención que tengan las partes a través de sus asesores, de manera que se llegue a un cabal entendimiento de cuál es la realidad litigiosa, presupuesto o arranque indispensable para la construcción del posible acuerdo”. 

En opinión del magistrado, “aquella exposición de los derechos y obligaciones que pudieran corresponderles debe ir precedida de una preparación –que tiene mucho de psicológica– por parte de los técnicos que asisten o representan a cada una de las partes, en aquellos supuestos en que se produzca su comparecencia personal a tales actos”. Supone en la práctica manifestar “la importancia que la exacta comprensión de ese acto, en la que no pocas veces es necesario recordar –a veces, para acallar el enfado del litigante, no versado– que la conciliación supone una cesión estratégica de derechos potenciales en pos de una solución que se muestra más favorable que la estricta decisión judicial por sentencia. Una vez alcanzada esta comprensión, la capacidad de proponer fórmulas de solución, adaptadas a la relación jurídica existente o pretendida entre las partes, es otra de las claves de la posible solución conciliadora. Estas propuestas de solución han de tener presente la realidad de la institución barajada, con el régimen jurídico que le sea propio”. 

Coincido con Ernesto que el protagonismo de la conciliación procesal social no sólo está en manos exclusivas del Letrado de la Administración de Justicia, sino, también, en manos de los litigantes, colaboración ésta que tiene rango de “exigencia legal, si acaso sea en una materia concreta, como lo es respecto de las reclamaciones sobre Derechos de conciliación de la vida personal, familiar y laboral reconocidos legal o convencionalmente”[5]. Finalmente, otro de los extremos relevantes para el magistrado acerca de la técnica de conciliación social, se manifiesta en aquellos “supuestos en los que el contenido del acuerdo se proyecta sobre aspectos de la relación que, en principio, desbordan la concreta pretensión conciliada, pero que se apoyan en el título conciliador”. En ese sentido, debe tenerse en cuenta que “la transacción tiene entre las partes la autoridad de la cosa juzgada”[6], cosa juzgada no solo en su sentido estricto en los supuestos de plena identidad[7], sino “en el sentido amplio, vinculante, en tanto antecedente lógico"[8] (Fuente de la imagen: mvc archivo propio).
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[1] Trasladando y actualizando lo establecido en la anterior Ley de Enjuiciamiento Civil.
[2] Siendo competente el Juez de Paz o el Secretario judicial del Juzgado de Primera Instancia o del Juzgado de lo Mercantil (art. 140).
[3] Regulada en el artículo 84 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social (LRJS).
[4] “El Letrado de la Administración de Justicia intentará la conciliación, llevando a cabo la labor mediadora que le es propia, y advertirá a las partes de los derechos y obligaciones que pudieran corresponderles. Si las partes alcanzan la avenencia, dictará decreto aprobándola y acordando, además, el archivo de las actuaciones”.
[5] El artículo 139.1 a), párrafo segundo de la LRJS dictamina que: El empresario y el trabajador deberán llevar sus respectivas propuestas y alternativas de concreción a los actos de conciliación previa al juicio y al propio acto de juicio, que podrán acompañar, en su caso, de informe de los órganos paritarios o de seguimiento de los planes de igualdad de la empresa para su consideración en la sentencia”.
[6] Conforme al artículo 1816 del Código Civil Español (CC).
[7] Artículo 222.1 de la LEC: La cosa juzgada de las sentencias firmes, sean estimatorias o desestimatorias, excluirá, conforme a la ley, un ulterior proceso cuyo objeto sea idéntico al del proceso en que aquélla se produjo.
[8] Artículo 222.4 de la LEC: Lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la sentencia firme que haya puesto fin a un proceso vinculará al tribunal de un proceso posterior cuando en éste aparezca como antecedente lógico de lo que sea su objeto, siempre que los litigantes de ambos procesos sean los mismos o la cosa juzgada se extienda a ellos por disposición legal.

lunes, 6 de febrero de 2017

Exclusividad, permanencia y no competencia

Fuente de la imagen: pixabay
Agradable sobremesa la del domingo, escuchando a Pepe y Antonio charlar sobre los acuerdos específicos en el ámbito laboral, como pueden ser el compromiso de exclusividad, el de permanencia o el de no competencia, conciertos determinados entre el empresario y el trabajador para asegurar la exclusividad, la permanencia en la empresa después de una formación o la no competencia. Ya mismo hará un mes de la ponencia de L. Martín[1] sobre este tema, así que aporté un granito de arena en el debate. Eso sí, ayudándome del Estatutos de los Trabajadores (ET) de mi país, porque no hay nada inventado y en esta materia casi todo está legislado. Por ejemplo, en relación al pacto de exclusividad, es decir, esa prestación de los servicios profesionales laborales en exclusiva, para una sola organización, a cambio de una compensación económica, se encuentra en el art. 21.1 ET: “No podrá efectuarse la prestación laboral de un trabajador para diversos empresarios cuando se estime concurrencia desleal o cuando se pacte la plena dedicación mediante compensación económica expresa, en los términos que al efecto se convengan”. 

Es un pacto que, a priori, no exige forma escrita, es temporal, con límites de renuncia de derechos y abuso de derecho, y el trabajador puede rescindir la relación con un preaviso de 30 días. En cuanto al acuerdo de permanencia, esa obligación de persistir en la empresa, durante cierto tiempo a cambio de una contraprestación económica, tras recibir una acordada formación a cargo de la organización, se encuentra reglado en el art. 21.4 ET: “Cuando el trabajador haya recibido una especialización profesional con cargo al empresario para poner en marcha proyectos determinados o realizar un trabajo específico, podrá pactarse entre ambos la permanencia en dicha empresa durante cierto tiempo. El acuerdo no será de duración superior a dos años y se formalizará siempre por escrito. Si el trabajador abandona el trabajo antes del plazo, el empresario tendrá derecho a una indemnización de daños y perjuicios”, si bien, según el art. 50 ET, el trabajador puede solicitar la extinción del contrato por causa justificada. 

Y para finalizar, el pacto de no competencia, que en alguna que otra ocasión he firmado y cumplido, es un acuerdo por el que el trabajador se compromete a no competir con su empresa cuando se extinga la relación laboral, a cambio de una compensación económica. Se encuentra legislado en el art. 21.3 ET: “El pacto de no competencia para después de extinguido el contrato de trabajo, que no podrá tener una duración superior a dos años para los técnicos y de seis meses para los demás trabajadores, solo será válido si concurren los requisitos siguientes: a) Que el empresario tenga un efectivo interés industrial o comercial en ello. b) Que se satisfaga al trabajador una compensación económica adecuada”. Obviamente, si el trabajador incumple el acuerdo, tendrá que asumir la preceptiva indemnización por los daños y perjuicios causados. Fuente de la imagen: pixabay.
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[1] Martín Rivera, Lucía. Universidad de Málaga.

sábado, 3 de diciembre de 2016

Pactar para prevenir

Fuente de la imagen: mvc archivo propio
En relación al texto “El beneficio de acordar en frio”[1], me trasladó ayer Paco que no entiende mucho por qué escribo sobre pactos prematrimoniales cuando ni tan siquiera se encuentran mencionados en el Código Civil español. Agradeciendo la crítica en cuanto a su encaje en el ordenamiento jurídico español, reconozco que no encontré menciones de manera explícita, aunque sí indirectas, lo que me hace pensar que los pactos prematrimoniales no cuentan con dogma jurídico manifiesto, si bien, parece que se halla legislación en los Códigos Forales[2], lo que no quita que en el Código Civil (CC) sí aparece recogido de manera, digamos, genérica[3]. Podríamos concluir afirmando que los pactos prematrimoniales se consideran lícitos en nuestro ordenamiento jurídico, pero para la Jurisprudencia lo anterior no significa que todos los pactos de esta índole puedan ser legales[4], porque es necesario que concurran los componentes constitutivos de un contrato, es decir, consentimiento, objeto y causa[5], así como resto de formalidades especiales exigidas por la ley para determinados acuerdos o pactos[6]. 

Igualmente, estos pactos no deben ser contrarios a las leyes, ni a la moral ni al orden público[7], no deben causar daño a los hijos o perjuicio para una de las partes[8] y ni mucho menos contener estipulaciones contrarias no sólo a las leyes, sino, también, a las buenas costumbres o, incluso, que limiten la equidad de derechos entre los miembros de la pareja[9]. A tenor de la Jurisprudencia, generalmente son pactos realizados entre parejas jóvenes o con mucho riesgo de crisis matrimonial[10]. Para el Tribunal Supremo (TS)[11], lo verdadera y objetivamente significativo es que concurra el consentimiento, el objeto y la causa[12] y no traspasar los límites del artículo 1255 CC. Para el Tribunal Constitucional (TC)[13], en línea con las Audiencias Provinciales (AP)[14], no cabe negociar en los pactos aspectos referentes al estado civil, a la configuración legal del matrimonio como institución o clausulas en perjuicio de los hijos e hijas. 

Asimismo, en cuanto a si los límites establecidos a la validez de tales pactos resultarían aplicables también a las uniones de hecho o uniones extramatrimoniales, entiendo que sí, puesto que matrimonio y unión de hecho son instituciones que el legislador tiende a equiparar, unido a que parece que la legislación autonómica sobre uniones de hecho así como su encaje jurisprudencial, ha afectado positivamente a la revivificación de los pactos prematrimoniales. Por otro lado, la Jurisprudencia razona la validez de estos pactos en la regulación de la convivencia en las parejas de hecho así como previsión de crisis, señalando que dichos pactos se encuentran dotados de la licitud y fuerza obligatoria conforme al artículo 1255 CC[15]. Paco, de lo estudiado sobre el referente, concluyo que los pactos prematrimoniales consisten en acuerdos de los futuros cónyuges, adoptados antes de la celebración del matrimonio, con el único fin de regular los efectos económicos y relacionales, tanto en el ámbito de la ruptura familiar, como en lo personal, ante una hipotética o presunta ruptura matrimonial[16]. 

En mi opinión, estos conciertos se encontrarían en el ámbito del negocio jurídico que pretende, con los pactos que se acuerden, atenuar en la medida de lo posible los efectos de una ruptura matrimonial. Obviamente, el beneficio de acordar “en frio” la solución de situaciones sensibles que pudieran darse en el futuro, es enorme, al afrontar la pareja de manera reflexiva y receptiva la relación matrimonial y postmatrimonial, en su caso. Así que, por si las moscas, pacta, pacta, que algo te beneficiará, tanto si llega el fatídico momento no deseado como si no llega nunca, que sería lo deseable (Fuente de la imagen: mvc archivo propio).
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[1] Velasco Carretero, Manuel. El beneficio de acordar en frio. 2016. Sitio visitado el 3/12/2016.
[2] Cataluña, Aragón, Valencia y Galicia.
[3] Por ejemplo: el art. 1255 CC: “Los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral y al orden público”.; el art. 1323 CC: “Los cónyuges podrán transmitirse por cualquier título bienes y derechos y celebrar entre sí toda clase de contratos”; o el art. 1325 CC: “En capitulaciones matrimoniales podrán los otorgantes estipular, modificar o sustituir el régimen económico de su matrimonio o cualesquiera otras disposiciones por razón del mismo”. 
[4] STS 1ª 15.02.2002 y STS 1ª 3.02.2006. 
[5] Artículo 1261 CC. 
[6] Artículos 1279, 1280 y 1327 CC. 
[7] Artículo 1255 CC. 
[8] Artículo 90 CC. 
[9] Artículo 1328 CC. 
[10] SAP Baleares 5ª 16.04.2003; SAP Ávila 15.12.2003; SAP Orense 1ª 18.02.2004 (Convenios) SAP Zaragoza 2ª 22.07.2008 (Capitulaciones). 
[11] STS 1ª 3.02.2006. 
[12] Artículo 1261 CC. 
[13] STC 4/2001 15.01.2001. 
[14] SAP Guadalajara 25.05.2005. SAP Barcelona 12ª 19.11.1999. 
[15] STS de 18 de mayo de 1992, STS 1ª 4.06.1998 y STS 1ª 22.01.2001 
[16] Las obligaciones así nacidas y establecidas, contienen fuerza vinculante entre los futuros cónyuges, de conformidad con el principio “pacta sunt servanda” comentado en clase y que se establece en el art. 1091 CC.

viernes, 25 de noviembre de 2016

El beneficio de acordar “en frío”

Fuente de la imagen: pixabay
Por textos como “Matrimonio de conveniencia”, “El vínculo o ligamen”, ¿Acto, negocio o contrato? “Nulidad Canónica breve y gratuita” o “Regalo de Bodas”[1], sabes de mi interés por esta figura trascendental para la convivencia y las relaciones entre seres humanos. Incluso en el explícito “El matrimonio”[2], me atreví a reflexionar sobre el concepto. Te comento lo anterior porque en el marco de un máster jurídico, a principios de noviembre, estuve asistiendo a una sesión sobre pactos matrimoniales impartida por A. Gálvez, certificando la importancia de este tipo de acuerdo, sobre todo los prematrimoniales, que ya hace algún tiempo capté su trascendencia, a raíz de un artículo de E. Fernández en la Vanguardia, “Los pactos en previsión de ruptura matrimonial”[3], donde la periodista se preguntaba ¿Por qué no celebrar acuerdos en previsión de ruptura, al objeto de regular cuestiones económicas o personales, cuando nuestro ordenamiento jurídico recoge y da validez a dichos pactos? Coincido con Estefanía en que con estas estipulaciones se minimizan “los previsibles problemas o conflictos fundamentalmente económicos que surgen en el momento de la disolución del matrimonio". Adelanta Fernández que "la regulación es muy detallada, exigiéndose una serie de requisitos para que los mismos tengan plena validez”[4]. 

Hace ya unos años, C. Pinto, funcionario del departamento de Justicia del Gobierno Vasco, en su artículo publicado en Noticias Jurídicas, “La genérica validez de los pactos y acuerdos matrimoniales en previsión de la ruptura”[5], definía magistralmente estos arreglos como “decisiones o acuerdos de los cónyuges adoptados antes o después de celebrado el matrimonio dirigidas a regular las consecuencias personales y económicas de una eventual y futura ruptura matrimonial". También, los definía como aquellos "negocios jurídicos de Derecho de Familia en virtud de los cuales, quienes tienen proyectado contraer matrimonio o se encuentran en situación de normal convivencia matrimonial, regulan total o parcialmente las consecuencias o efectos, tanto personales como patrimoniales, que pudieran derivarse de la eventual ruptura o disolución de su matrimonio, sea por separación o divorcio”. Como bien nos recuerda Cristóbal, no hay que confundirlos con los Convenios Reguladores, las Capitulaciones Matrimoniales o los Convenios de separación de hecho, ya que los pactos matrimoniales son “medidas convenidas por los cónyuges ex ante de la crisis convivencial, que se adoptan antes o después de celebrado el matrimonio pero en situación de normal convivencia y en anticipación a la crisis o la ruptura”.

En cuanto a la jurisprudencia, Antonio nos facilitó un rosario de sentencias, de las que te voy a referenciar algunas, como la SAP de Almería, 2ª, de 17 de febrero de 2003, que declaró la nulidad de la estipulación otorgada[6], pero que en relación al fundamento de la clausula, el Tribunal expresó que era un “exponente manifiesto del uso de la libertad de pactos para regir la vida económica del matrimonio, conforme al art. 1255 del Civil en relación con los arts. 1315 y 1325 del mismo y la doctrina que configura el Derecho de Familia como integrante del Derecho privado, donde lo público y los intereses de la sociedad deben quedar al margen de su regulación. Sin embargo esa concepción del régimen económico del matrimonio tiene sus límites legales”, por ejemplo, que sea contraria al orden público, las buenas costumbres, la moral o la ética. Otra resolución fue la STS de 31 de enero de 2011 que, entre otras cuestiones, abordaba los requisitos para la validez de los pactos entre cónyuges distintos del convenio regulador, donde el Tribunal parte de la eficacia de este tipo de acuerdos siempre que, por un lado, reúnan los requisitos exigidos para la validez de los contratos, es decir, que se cumpla lo establecido en el art. 1261 CC y, por otro, todas las reglas reguladoras del contrato: a) consentimiento de ambos cónyuges contratantes, b) objeto del contrato, y c) causa de la obligación establecida.

La STS de 24 de junio de 2015 avala la validez de un pacto prematrimonial otorgado ante notario en virtud del cual el marido se obligaba a abonar a la esposa, en caso de separación matrimonial, una renta vitalicia mensual, entendiendo el Tribunal Supremo (TS) que dicha cantidad y atendidas las circunstancias económicas del marido, no suponía ninguna limitación a su derecho a solicitar la separación matrimonial ni era un pacto que limitara la igualdad de derechos de cada cónyuge. Obviamente, este tipo de pactos, dependiendo de a quién le toque pagar y cobrar y en qué cuantía, fortalecen o debilitan el matrimonio, pues pueden actuar bien de cortapisa a la separación o divorcio, bien como un incentivo para lo contrario[7]. Asimismo, y pactado el acuerdo con carácter previo al matrimonio, tanto puede servir el pacto para estimular como para disuadir la celebración de éste. Sin embargo, es obligado reiterar que un acuerdo de este tipo puede poner a uno o a ambos cónyuges en una posición jurídica o económica que, de hecho, le imposibilite el ejercicio de la acción de divorcio o separación. 

Por lo anterior, Antonio estima que no deben admitirse todos aquellos pactos que, directa o indirectamente, produzcan de facto una “causalización” de la separación o el divorcio, sujetando estas acciones a causas o condiciones concretas, puesto que una cosa es que se deba pagar una indemnización o compensación razonable por ejercitar una acción de separación o divorcio y otra muy distinta que deba hacerse como presupuesto para ello. Por su parte, Cristóbal afirma que en el sector del Derecho de Familia, la regla es la imperatividad y la excepción, la posibilidad de pacto de modo que ciertas cuestiones controvertidas en un proceso matrimonial se rigen por preceptos imperativos, de orden público, “ius cogens” o derecho necesario, en los que el Juez no se encuentra condicionado por las peticiones de las partes ni por los acuerdos de las mismas, y sin embargo, otras cuestiones se rigen por el principio dispositivo o de rogación y por tanto, negociable. Para Pinto, existen dos cuestiones indisponibles: “No son negociables aspectos relativos al estado civil matrimonial ni a la configuración legal del matrimonio como institución ni caben pactos que perjudiquen el interés de los hijos[8]”. 

Concluyo entendiendo los pactos prematrimoniales o matrimoniales como, valga la redundancia, acuerdos de los futuros o ya cónyuges, adoptados antes o durante la celebración del matrimonio, con el único fin de regular los efectos económicos y relacionales, tanto en el ámbito de la ruptura familiar, como en lo personal, ante una hipotética o presunta ruptura matrimonial. Esas obligaciones contienen fuerza vinculante entre los futuros o ya cónyuges, de conformidad con el principio “pacta sunt servanda”, que se establece en el art. 1091 CC. Trasladé al profesor por escrito que estos conciertos se encontrarían en el ámbito del negocio jurídico que pretende, con los pactos que se acuerden, atenuar en la medida de lo posible los efectos de una ruptura matrimonial. Obviamente, es tremendo el beneficio de acordar “en frío” la solución de situaciones sensibles que pudieran darse en el futuro, al afrontar la pareja de manera reflexiva y receptiva la relación matrimonial y "posmatrimonial", en su caso. Fuente de la imagen: pixabay.
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[1] Velasco Carretero, Manuel. Matrimonio de conveniencia (2015), El vínculo o ligamen (2015), ¿Acto, negocio o contrato? (2015), Nulidad Canónica breve y gratuita (2015), Regalo de Bodas (2015). Sitios visitados el 25/11/2016.
[2] Velasco Carretero, Manuel. El matrimonio. 2003. Sitio visitado el 25/11/2016.
[3] Fernández, Estefanía. Los pactos en previsión de ruptura matrimonial. La Vanguardia. 2015. Sitio visitado el 25/11/2016.
[4] Sobre la validez o no de estos pactos, tanto la doctrina como la jurisprudencia de mi país se ha pronunciado con distinto acierto.
[5] Pinto Andrade, Cristóbal. La genérica validez de los pactos y acuerdos matrimoniales en previsión de la ruptura. Noticias Jurídicas. 2010. Sitio visitado el 25/11/2016.
[6] Pacto que había sido impugnado por el marido.
[7] Como dice el profesor: “coger el dinero y correr”, considerando al matrimonio como una inversión.
[8] STC 4/2001 15.01.2001, SAP Guadalajara 25.05.2005.

miércoles, 28 de octubre de 2015

¡Ponga un testamento en su vida!

Fuente de la imagen: pixabay
¿Si no dispusiera de bienes me seguiría interesando hacer un testamento? Estimo que en ese caso no, salvo que quisiera decirles algo a los que me sobrevivan, por ejemplo que tal persona es hijo mío ¿no? Y si aunque tenga patrimonio[1] quiero que éste se reparta conforme a la normativa de aplicación del lugar donde vivo y muero (esa es mi voluntad) ¿me interesa gastarme dinero en hacer un testamento? Sucesión intestada o legítima, entiendo, y además me ahorro los gastos de notario ¿no? Durante una quincena aproximadamente estuve participando en un foro sobre testamentos en mi país, en el marco de la disciplina Derecho de Sucesiones, con el objetivo por parte de la promotora de la actividad de que los participantes reflexionáramos, argumentáramos y discutiéramos jurídicamente sobre diversas cuestiones en materia de testamentos, planteando cuestiones del tipo de si considerábamos conveniente y en consecuencia propondríamos hacer un testamento o qué tipo de testamento se sugeriría. Me puse a documentarme y casualmente, en todas las fuentes técnicas que visitaba, ya fueran de notarios, abogados, juristas… recomendaban sí o sí hacer testamento, desplegando una gran batería de argumentos a favor. Me pregunté si no había argumentos que, aunque no fueran en contra, pudieran desaconsejar en algún momento la realización de un testamento. 

Sin ánimo de utilizar técnicas de psicología inversa, decidí defender esta línea en el foro. Obviamente, un testamento no es sólo válido para distribución patrimonial (el Código Civil –CC- español permite que se contengan declaraciones de última voluntad sin contenido patrimonial), si bien coincidirás conmigo en que la cuestión patrimonial es la que más peso específico tiene, por lo que si una persona no tiene nada de patrimonio, recomendarlo como que no lo veo, más aún cuando en nuestro país, el art. 667 del CC lo define como “el acto por el cual una persona dispone para después de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos”. Ahora bien, si se tiene algún patrimonio y, por ejemplo, no se disfruta de descendencia directa, estimo procedente recomendar hacer testamento. Pero si se tiene patrimonio y, por ejemplo, herederos forzosos y no se quiere hacer una distribución especial de la parte de libre disposición ¿es conveniente hacer testamento? Como ya te comentaba en el anterior párrafo, en todos los sitios a los que he acudido para documentarme, apuntan que sí es conveniente, pero conforme escarbaba en la información, profundizando, no lo tengo tan claro, puesto que se está en lo que estudié como “sucesión legal o abintestato”, que funciona en defecto de la sucesión testamentaria. 

Y salvo que, efectivamente, si no hay testamento, el coste es más alto (declaración e herederos, por ejemplo), por lo demás no percibo tantas ventajas. En resumen, por lo que leía en los comentarios en el foro, aportados generosamente por los participantes, y bebiendo de otras fuentes[2], parece que el testamento es algo que todo el mundo debe hacer (parafraseando el anuncio ¡Ponga un testamento en su vida!), me quedé en solitario defendiendo la idea de que el testamento es bueno o necesario cuando existan circunstancias que aconsejen esa necesidad y no por el mero hecho de hacerlo. Reitero que si mi voluntad es que sean mis herederos forzosos los que hereden conforme al ordenamiento jurídico aplicable (sucesión intestada, abintestato o legal), no veo en la necesidad de gastarme un dinero en notario. Finalmente, sí coincidí con algunos compañeros y compañeras en que es mejor realizar un testamento ante notario que ológrafo. Ahora bien, a falta de pan (dinero, tiempo, premura…) buenas son tortas (testamento ológrafo). Finalmente, te dejo un vídeo, subido a Youtube por Queaprendemoshoy, donde el notario Fernando Gomá comenta sobre testamento y herencia (Fuente de la imagen: pixabay).
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[1] Una vivienda en la Moraleja, un yate en Puerto Banus…
[2] eso, sí reitero que, casualmente, de notarios, abogados y otras profesiones del entorno jurídico.

jueves, 25 de junio de 2015

Concurrencia de dos condiciones

Fuente de la imagen: stux en pixabay
Visto la aceptación del post de ayer, “Indemnización por clientela”[1], donde te comentaba una Sentencia del Tribunal Supremo (STS) de España, encaramándose al primer puesto del top Five de los últimos siete días, y como todavía estamos en medio de la semana, me animo esta mañana con otro fallo, éste relacionado con la figura del mandato[2], que según las ideas claves, es un contrato consensual e intuitu personae, por el que una persona, conocida como mandatario, se obliga a prestar algún servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra, que atiende al título de mandante. El mandato es gratuito, salvo que se pacte otra cosa; no obstante, se preverá retribuido cuando el mandatario tenga por actividad servicios profesionales o empresariales de la especie a que se refiera el mandato. Otro de los aspectos que debe tenerse en cuenta es no confundirlo con la representación; para ello utilizo la siguiente chuleta: la representación se materializa en un poder (de representación) y el mandato en un contrato (vínculo contractual), si bien puede existir un mandato con poder, que se denomina mandato representativo. 

Dicho lo anterior, paso a resumirte el supuesto de hecho de la STS 640/2014[3], donde uno de los demandados, persona física, actuó en calidad de mandatario en una operación de venta de un inmueble, en virtud de un poder notarial expreso[4] que le permitía comprar, vender, permutar y de cualquier otro modo adquirir y enajenar toda clase de bienes muebles e inmuebles, pero que, a la fecha de la operación, dicho mandato se encontraba extinguido por fallecimiento de los poderdantes, circunstancia conocida por el mandatario en el momento de la operación de venta. El otro demandado, persona jurídica, era la entidad compradora del inmueble, tercero de buena fe que contrató con el demandado desconociendo la extinción del contrato de mandato[5], motivo que fue esgrimido en los recursos ante la Audiencia Provincial y ante el Tribunal Supremo.

Reconociendo la Alta Instancia la excepción recogida en el artículo 1738 CC[4] respecto del principio general contemplado en el art. 1259 CC[5], desestima el motivo alegado por el segundo demandado (al primer demandado se le había declarado en rebeldía), apoyándose en la Jurisprudencia emanada de la STS 984/2008, en el sentido de que para aplicar el precepto del art. 1738 CC[4], es necesaria la concurrencia de dos condiciones: que la demandada, persona jurídica, a la que vendió el inmueble el demandado, hubiera actuado de buena fe, es decir, que desconociera la anterior extinción del mandato; y que dicho mandatario demandado, en el momento de hacer uso del poder, ignorara la muerte del mandante o la concurrencia de cualquiera otra de las causas que hacen cesar el mandato. En opinión del Tribunal, concurría la primera condición, pero no la segunda, puesto que el mandatario en el momento de la venta ya conocía el fallecimiento de los mandantes (Fuente de la imagen: stux en pixabay).
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[1] Velasco carretero, Manuel. Indemnización por clientela. 2015. Sitio visitado el 25/06/2015.
[2] Art. 1.709 Código Civil Español (CC). “Por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algún servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra”.
[3] STS 640/2014 de 13 de febrero de 2014. 
http://www.poderjudicial.es/search/doAction?action=contentpdf&databasematch=TS&reference=6983746&links=&optimize=20140307&publicinterface=true. Documento última vez visitado el 25/06/2015.
[4] Art. 1713 CC. “El mandato, concebido en términos generales, no comprende más que los actos de administración. Para transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier otro acto de riguroso dominio, se necesita mandato expreso. La facultad de transigir no autoriza para comprometer en árbitros o amigables componedores”.
[5] Art. 1738 CC. “Lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante u otra cualquiera de las causas que hacen cesar el mandato, es válido y surtirá todos sus efectos respecto a los terceros que hayan contratado con él de buena fe”. [5] Art. 1259 CC. "Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por éste autorizado o sin que tenga por la ley su representación legal. El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorización o representación legal será nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte contratante".